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本文來源 |法制周末

編輯整理 |今日讀法網(wǎng)

【商業(yè)與法治輿情觀察室 http://www.blaw.org.cn 快訊】

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何柏生

從世界歷史來看,，數(shù)學(xué)對法律文化有三個影響大的時期，即古希臘時期,、文藝復(fù)興至19世紀(jì)初和20世紀(jì),。古希臘和文藝復(fù)興以后的西方,，數(shù)學(xué)觀念與法律觀念在深層次上是相通的。數(shù)學(xué)觀念對法律文化的影響是全面、深入的,，近代法律最重要的原則都是在接受數(shù)學(xué)方法后才確立起來的,。而在20世紀(jì)，伴隨著系統(tǒng)科學(xué)的興起,，誕生了多個數(shù)學(xué)分支,，成功地解決了復(fù)雜大系統(tǒng)問題，使包括法學(xué)在內(nèi)的社會科學(xué)的數(shù)學(xué)化成為可能,。

信息科學(xué)是系統(tǒng)科學(xué)的組成部分,，信息革命使人類邁入了數(shù)字社會，人們的社會關(guān)系,、行為模式和價值觀念都發(fā)生了巨大的變化,，對既有的法律觀念、法律體系和法律制度產(chǎn)生了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn),。面對挑戰(zhàn),，必須積極應(yīng)戰(zhàn)，對傳統(tǒng)的法學(xué)范式進(jìn)行升級換代,；尤其是在基礎(chǔ)的法哲學(xué)領(lǐng)域,，“亟需進(jìn)行新的命題提煉和理論創(chuàng)新（引自馬長山著《邁向數(shù)字社會的法律》，以下引文皆出自此書）”,。

《邁向數(shù)字社會的法律》一書在這方面作出了重要的貢獻(xiàn),，從一定意義上說，該書奠定了數(shù)字時代法學(xué)理論的基礎(chǔ),，在廣度,、深度上都堪稱是難得的學(xué)術(shù)精品。

系統(tǒng)勾勒數(shù)字時代法學(xué)變革藍(lán)圖

信息文明是人類社會的一種新型文明形態(tài),。工業(yè)革命把人類從繁重的體力勞動中解放出來,，而信息革命則把人類從繁雜的腦力勞動中解脫出來。如果說腦力勞動比體力勞動更重要的話,，那么,，信息革命比工業(yè)革命更偉大，引發(fā)的社會變革意義更重大,，范圍也更廣泛,。

具體到法學(xué)領(lǐng)域，該書把信息革命對法學(xué)的影響歸結(jié)為4個方面,，即研究理念的轉(zhuǎn)換,、知識譜系的更新、理論邏輯的重建和教育模式的探索,，從而系統(tǒng)地勾勒了數(shù)字時代法學(xué)變革的藍(lán)圖,。比如,，在知識譜系的更新方面，該書認(rèn)為,，信息革命使現(xiàn)代性知識譜系的基礎(chǔ)發(fā)生了動搖,。在法學(xué)理論上，“理性人”假設(shè)就需要重新審視,。因為智能互聯(lián)網(wǎng)打造了去中心化,、扁平化、破碎化,、自由化的無限場域,，“理性人”就變成了“微粒人”。

我們知道,，“理性人”假設(shè)是立法、執(zhí)法的前提,。法律只關(guān)注正常人,，正常人亦即“理性人”。倘若法律關(guān)注的“理性人”變成了“微粒人”,，那以往構(gòu)筑的法學(xué)大廈就坍塌了,，法學(xué)的基本范疇、價值理念,、理論基礎(chǔ)等在內(nèi)的知識譜系就需更新,。

提煉中國問題致力于自主創(chuàng)新

在中國現(xiàn)代化進(jìn)程中，由于我們是在追趕,，所以更多的是模仿,，對中國問題的提煉、對自主創(chuàng)新的重視總體上是不夠的,。但是,，作為一個大國，作為歷史悠久的一種燦爛文明,，提煉不出中國問題,，自主創(chuàng)新不夠，實現(xiàn)中華民族的偉大復(fù)興就是一句空話,。所幸,，該書在這方面讓人受到了鼓舞。

該書探討了數(shù)字時代在中國建立包容共享型法治道路的可行性,。西方式的法治道路是在西方的社會環(huán)境中產(chǎn)生的,，移植到中國，有水土不服問題,。所以探索法治道路,，一定要結(jié)合中國社會現(xiàn)實,，走出中國自主的法治道路。

包容共享型法治道路就是立足中國社會現(xiàn)實,，汲取本土資源養(yǎng)料,，融入數(shù)字社會，創(chuàng)立適合中國特色的法治道路,。該書在這方面的理論探討非常深入,，認(rèn)為在中國“采取政府推進(jìn)、官民合作的包容共享型法治路徑更具可行性”,。

有關(guān)人權(quán)問題也是該書著力探討的問題,。在數(shù)字時代，人權(quán)問題也有新的變化,，該書把“數(shù)字人權(quán)”稱為“第四代人權(quán)”,。“它以數(shù)據(jù)和信息為載體,，展現(xiàn)著智慧社會中人的數(shù)字化生存樣態(tài)和發(fā)展需求的基本權(quán)利”,。“數(shù)字人權(quán)”大幅拓展了人的自主性,，實現(xiàn)了新時代的人權(quán)價值加持和人權(quán)的品質(zhì)升級,。

追趕全球法學(xué)的變革發(fā)展步伐

改革開放已逾40年，在法治建設(shè)中,，我們移植了許多西方的法治模式,，借鑒了許多西方的法治經(jīng)驗。

但是,，在數(shù)字時代,，在許多領(lǐng)域，我國同西方發(fā)達(dá)國家的發(fā)展步伐基本是同步的,，有些領(lǐng)域我國甚至站在了前沿上,。在這種情況下，我們采用“換道超車”,，追趕全球法學(xué)前進(jìn)的步伐不僅是可能的,，而且是完全能夠做到的。

該書列舉網(wǎng)絡(luò)金融,、網(wǎng)上交易,、移動支付、網(wǎng)約車,、自動駕駛等新業(yè)態(tài),、新模式，認(rèn)為在這些新業(yè)態(tài),、新模式中,，受到諸多“中國元素”的影響,。這些元素包括歷史文化、民族性格,、經(jīng)濟(jì)模式,、社會體制，等等,。

作者認(rèn)為,，在數(shù)字社會中，要注意提煉“中國問題”,，“確立數(shù)字時代的法律理念,，重塑法學(xué)范疇、理論體系和研究方法,，推動法學(xué)理論的變革創(chuàng)新”,。只要我們的科技走在世界前面或與別國同步，我們就會在這些領(lǐng)域內(nèi)擁有話語權(quán),，包括法學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的話語權(quán),，“從而為建立符合數(shù)字時代發(fā)展要求的新型法律體系奠定堅實基礎(chǔ)”。

探索智慧治理理論提供新型治理訴求

推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化是黨和國家的一項重大戰(zhàn)略任務(wù),。在數(shù)字時代，智慧治理是推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化最重要的手段之一,。該書用了將近三分之一的篇幅重點闡述了“數(shù)字社會的智慧治理”問題,。

該書對數(shù)字時代的“軟法之治”特別關(guān)注。其認(rèn)為在互聯(lián)網(wǎng)時代,，既有的正式法規(guī)難以適應(yīng)海量的商業(yè)交易和迅速的業(yè)態(tài)創(chuàng)新,，于是催生了各種民間交易規(guī)則的興起，掀起了一場“軟法革命”,。這些新興的民間“軟法”不再對“硬法”起填補(bǔ)性功能,，而是“在‘軟法’不能及時回應(yīng)、不能有效規(guī)制,、不能明辨正當(dāng)性的條件下,，先行予以厘定私人權(quán)益、規(guī)制交易關(guān)系,，具有建構(gòu)新制度和新秩序的功能,，從而成為社會治理法治化的試驗場和‘軟法之治’的牢固基石”。

在互聯(lián)網(wǎng)時代,，網(wǎng)絡(luò)犯罪,、網(wǎng)絡(luò)謠言、網(wǎng)絡(luò)安全等問題日益引起重視,，所以,，推動網(wǎng)絡(luò)空間治理和網(wǎng)絡(luò)公民建設(shè)就成為當(dāng)務(wù)之急,。針對上述問題，該書作者提出了自己的對策,，認(rèn)為要強(qiáng)化網(wǎng)絡(luò)空間的自我行為規(guī)制,、重疊性共識和制度認(rèn)同，建立網(wǎng)絡(luò)空間治理的多元自律參與機(jī)制,，培養(yǎng)公民精神與法治素養(yǎng),。

數(shù)字社會，由于生產(chǎn)生活已經(jīng)數(shù)字化,、智能化,，就呈現(xiàn)出與以往工商業(yè)社會完全不同的治理訴求和治理邏輯。該書在這方面作了深入的論證,?！皵?shù)字社會所創(chuàng)造出來的利益則基本上通過數(shù)據(jù)信息來掌控，主要是按照技術(shù)賦權(quán)來分配”,，而共建共享是數(shù)字時代社會治理邏輯和治理體系的關(guān)鍵,，平臺引領(lǐng)與“軟硬協(xié)同”是其基本的治理模式。

當(dāng)然,，任何著作都會存在一定的問題或者不足,。由于數(shù)字社會還處在發(fā)展過程中，諸多與數(shù)字社會有關(guān)的法學(xué)理論探討還處于“勾勒”階段,，不可能太具體,。但不可否認(rèn)的是，該書的理論探討,，從整體上是走在了學(xué)術(shù)研究的最前沿,，具有很大的創(chuàng)新性和引領(lǐng)性。而數(shù)字社會又如此重要,，與人們的關(guān)系密不可分,，因此，該書值得法學(xué)界深切關(guān)注,。