【商業(yè)與法治輿情觀察室 http://www.blaw.org.cn 快訊】：（財(cái)董并購觀察）
導(dǎo) 語
上市公司間接收購是指收購人在形式上沒有直接成為目標(biāo)公司的股東，但通過投資關(guān)系,、協(xié)議,、其他安排導(dǎo)致其擁有權(quán)益達(dá)到或者超過一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%未超過30%的收購。
在間接收購中,，收購人可以通過取得股份的直接收購方式成為一個(gè)上市公司的控股股東,，也可以通過投資關(guān)系、協(xié)議,、其他安排等途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人,，也可以同時(shí)采取上市方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。此處的實(shí)際控制人就是間接收購中的收購人,。
在我國的上市公司收購中,，間接收購被廣泛地使用。此外,，間接收購?fù)煌鈬顿Y者所采用,。外國投資者經(jīng)常根據(jù)我國《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中鼓勵(lì)和支持的投資方向，整體或部分買斷上市公司的母公司或控股股東企業(yè),，將該企業(yè)變成外商獨(dú)資企業(yè)或外商投資企業(yè),，從而間接控股上市公司。
1.間接收購概述
01.間接收購的特點(diǎn)
與直接收購相比,，間接收購有以下特點(diǎn)：
1.收購人不是目標(biāo)上市公司的股東,。
在直接收購中，收購人是直接收購目標(biāo)公司的股份,，使自己在目標(biāo)公司中獲得相對(duì)多數(shù)的股份,，成為目標(biāo)公司的大股東；而在間接收購中,，收購人本身并不是,，也不打算成為目標(biāo)公司的股東，他往往成為目標(biāo)公司的控股公司的控股股東,。
2.收購人是通過控制目標(biāo)公司的股東而行使控制權(quán)的,。
和前面的特點(diǎn)相關(guān)，在直接收購中,，收購?fù)瓿珊?，收購人是直接行使在目?biāo)公司的股權(quán)而對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行控制；在間接收購中,，收購?fù)瓿珊?，間接收購人并不能直接在目標(biāo)公司行使股東權(quán)利，他只能通過目標(biāo)公司的大股東來間接在目標(biāo)公司中行使提案,、表決等股東權(quán)利,。
3.間接收購的收購過程具有一定的隱蔽性,。
在間接收購過程中，上市公司本身的股東名單,、股權(quán)結(jié)構(gòu)等不發(fā)生變化,，只是在上游公司中發(fā)生變化，而上市公司的控股股東等上游公司往往不是上市公司,，信息的透明度相對(duì)較差,，所以間接收購活動(dòng)本身往往比較隱蔽。
02.間接收購的方式
收購人采用的方式具有多樣性和靈活性,。
與直接收購相比,，間接收購的方式具有多樣性，這些間接收購的方式在實(shí)踐中往往操作比較靈活,。
經(jīng)常使用的方式有直接收購上市公司大股東股權(quán),、向大股東增資擴(kuò)股、出資與大股東成立合資公司,、托管大股東股權(quán),。
1.直接收購大股東股權(quán)。
這是最常見的間接收購方式,，也是表現(xiàn)最直接的方式,。在這種收購方式中，收購人直接收購大股東的部分股權(quán),，實(shí)現(xiàn)對(duì)大股東的控制,，從而間接獲得對(duì)上市公司的控制權(quán)。
在這種收購方式中,，收購人需要有實(shí)際的現(xiàn)金流出,，來支付上市公司大股東控股方轉(zhuǎn)讓股權(quán)所需要的資金。
2.向大股東增資擴(kuò)股,。
收購方為獲取對(duì)手上市公司母公司的控制權(quán),，通過對(duì)其增資擴(kuò)股而成為其大股東，從而獲得對(duì)上市公司母公司的控制權(quán),，并實(shí)現(xiàn)對(duì)上市公司的間接控制,。
向大股東增資擴(kuò)股的方法能夠避免收購人的實(shí)際現(xiàn)金流出，收購方所出資金的控制權(quán)仍掌握在自己控制的公司中,。
3.出資與大股東成立合資公司,。
收購方與上市公司母公司成立新的合資公司，并由其控股上市公司,。
在新公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中,，收購方處于控股地位，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)上市公司的間接控制。在本質(zhì)上,，同大股東成立合資公司方式與增資大股東基本相同,，可以認(rèn)為是向大股東增資擴(kuò)股的一種特殊方式,。
4.托管大股東股權(quán),。
在以托管大股東股權(quán)進(jìn)行的間接并購方式中，大股東將持有的上市公司股份委托給收購人管理,，委托收購人來行使大股東的股權(quán),，從而使收購人控制上市公司。
以前,，以托管大股東股權(quán)進(jìn)行的間接并購?fù)ǔＳ衅湟欢ǖ脑?，它其?shí)是一種股權(quán)轉(zhuǎn)讓的準(zhǔn)備狀態(tài)。
上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓在獲得批復(fù)前往往采用托管方式,，先引入重組方,，是在有關(guān)各級(jí)管理機(jī)構(gòu)批文下來前提前介入上市公司管理、整合以及其他實(shí)質(zhì)性重組工作室的過渡階段,。
這種實(shí)質(zhì)控制權(quán)提前轉(zhuǎn)讓的方式在戰(zhàn)略并購時(shí)發(fā)揮了較大的作用?，F(xiàn)在，這一現(xiàn)象同樣發(fā)生在上市公司大股東身上,，實(shí)現(xiàn)了收購人的間接收購目的,。
2.間接收購的操作
間接收購在實(shí)質(zhì)上仍然屬于上市公司收購的一種情形，我國相關(guān)收購法規(guī)對(duì)其進(jìn)行了規(guī)定,。在進(jìn)行間接收購時(shí),，應(yīng)嚴(yán)格按照法定的程序進(jìn)行。
01.間接收購的權(quán)益披露
間接收購人雖然不是上市公司的股東,，但通過投資關(guān)系,、協(xié)議、其他安排導(dǎo)致其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或超過一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%未超過30%的,，應(yīng)當(dāng)按照《上市公司收購管理辦法》有關(guān)權(quán)益披露的規(guī)定履行報(bào)告,、公告義務(wù)。
1.進(jìn)行初始披露,。
收購人及其一致行動(dòng)人通過間接方式可支配表決權(quán)的股份達(dá)到5%時(shí),，事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，向中國證監(jiān)會(huì),、證券交易所提交書面報(bào)告,；通知該上市公司，并予公告,；在上述期限內(nèi),，不得再行買賣該上市公司的股票。
2.持股變動(dòng)持續(xù)披露。
收購人及其一致行動(dòng)人通過間接方式可支配表決權(quán)的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%以后,，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%就要進(jìn)行信息披露,，具體的報(bào)告、公告程序如初始披露,。
02.持股達(dá)到30%的強(qiáng)制要約
收購人擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%的,，應(yīng)當(dāng)向公司所有股東發(fā)出全面要約。
收購人預(yù)計(jì)無法在事實(shí)發(fā)生之日起30日內(nèi)發(fā)出全面要約的,，應(yīng)當(dāng)在前述30日內(nèi)促使其控制的股東將所持有的上市公司股份減持至30%或30%以下,，并自減持之日起2個(gè)工作日內(nèi)予以公告。
其后,，收購人或者其控制的股東擬繼續(xù)增持的,，應(yīng)當(dāng)采取要約方式；投資者雖不是上市公司的股東,，但通過投資關(guān)系取得對(duì)上市公司股東的控制權(quán),，而受其支配的上市公司股東所持股份達(dá)到前條規(guī)定比例且對(duì)該股東的資產(chǎn)和利潤構(gòu)成重大影響的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定履行報(bào)告,、公告義務(wù),。
03.申請(qǐng)豁免強(qiáng)制要約
在間接收購中，達(dá)到強(qiáng)制要約界限后,，間接收購人有兩種選擇：其一是發(fā)出要約,，進(jìn)行要約收購；其二是申請(qǐng)豁免強(qiáng)制要約,，獲得豁免后進(jìn)行收購,。
具體的申請(qǐng)豁免程序的條件和程序適用協(xié)議收購中的申請(qǐng)豁免情形。
如果存在如下情形,，那么可以向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)免于以要約方式增持股份：
1.收購人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化,；
2.上市公司面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會(huì)批準(zhǔn),，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓該公司中所擁有的權(quán)益,；
3.中國證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。
收購人報(bào)送的豁免申請(qǐng)文件符合規(guī)定,，并且已經(jīng)按照相關(guān)辦法規(guī)定履行報(bào)告,、公告義務(wù)的，中國證監(jiān)會(huì)予以受理,；不符合規(guī)定或者未履行報(bào)告,、公告義務(wù)的，中國證監(jiān)會(huì)不予受理,。
中國證監(jiān)會(huì)在受理豁免申請(qǐng)后20個(gè)工作日內(nèi),，就收購人所申請(qǐng)的具體事項(xiàng)做出是否予以豁免的決定；取得豁免的，收購人可以完成本次增持行為,。
有下列情形之一的,，投資者可以向中國證監(jiān)會(huì)提出免于發(fā)出要約的申請(qǐng)：
1.經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)進(jìn)行國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更,、合并,，導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%；
2.因上市公司按照股東大會(huì)批準(zhǔn)的確定價(jià)格向特定股東回購股份而減少股本,，導(dǎo)致投資者在該公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%,；
3.中國證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形,。
收購人或者其控制的股東應(yīng)當(dāng)編制上市公司收購報(bào)告書,，提交申請(qǐng)豁免的相關(guān)文件，委托財(cái)務(wù)顧問向中國證監(jiān)會(huì),、證券交易所提交書面報(bào)告,，通知被收購公司，并公告上市公司收購報(bào)告書摘要,。如證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)豁免的,，收購人可繼續(xù)進(jìn)行收購。
有下列情形之一的,，相關(guān)投資者可以免于按照前款規(guī)定提交豁免申請(qǐng),，直接向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)：
1.經(jīng)上市公司股東大會(huì)非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，投資者取得上市公司向其發(fā)行的新股,，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股東的30%,，投資者承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且供公司股東大會(huì)同意投資者免于發(fā)出要約,；
2.在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或超過該公司已發(fā)行股份的30%的,，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，每12個(gè)月內(nèi)增持不超過該公司已發(fā)行的2%的股份,；
3.在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的50%的,，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位；
4.證券公司,、銀行等金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事承銷,、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過30%，沒有實(shí)際控制該公司的行為或者意圖,，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案,；
5.因繼承導(dǎo)致在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%；
6.因履行約定購回式證券交易協(xié)議購回上市公司股份導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%,，并且能夠證明標(biāo)的股份的表決權(quán)在協(xié)議期間未發(fā)生轉(zhuǎn)移,；
7.因持優(yōu)先表決權(quán)依法恢復(fù)導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%。
3.間接收購中的特殊問題
01.上市公司董事會(huì)的責(zé)任
在間接收購中，實(shí)際控制人未履行報(bào)告,、公告義務(wù),，拒不履行配合義務(wù)或者實(shí)際控制人存在禁止收購情形的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)拒絕接受實(shí)際控制人支配的股東提交的提案或臨時(shí)議案,，并向監(jiān)管部門報(bào)告,。
中國證監(jiān)會(huì)責(zé)令實(shí)際控制人改正，可以認(rèn)定實(shí)際控制人通過受其支配的股東所提名的董事為不適當(dāng)人選,；改正前,，受實(shí)際控制人支配的股東不得行使其持有股份的表決權(quán)。
上市公司董事會(huì)未拒絕接受實(shí)際控制人及受其支配的股東所提出的提案的,，中國證監(jiān)會(huì)可以認(rèn)定負(fù)有責(zé)任的董事為不適當(dāng)人選,。
02.實(shí)際控制人及受其支配的股東的配合披露義務(wù)
上市公司間接收購人及受其支配的股東，負(fù)有配合上市公司真實(shí),、準(zhǔn)確,、完整披露有關(guān)實(shí)際控制人發(fā)生變化的信息的義務(wù)。
間接收購人（實(shí)際控制人）及受其支配的股東違反配合披露義務(wù),，拒不履行,，導(dǎo)致上市公司無法履行法定信息披露義務(wù)而承擔(dān)民事、行政責(zé)任的,，上市公司有權(quán)對(duì)其提出訴訟,，間接收購人（實(shí)際控制人）要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
間接收購人（實(shí)際控制人）,、控股股東指使上市公司及其有關(guān)人員不依法履行信息披露義務(wù)的,，中國證監(jiān)會(huì)依法進(jìn)行查處。
03.上市公司的報(bào)告,、公告義務(wù)
在間接收購中,，上市公司的股東和股權(quán)結(jié)構(gòu)并未發(fā)生變化，但是實(shí)際控制權(quán)進(jìn)行了轉(zhuǎn)移,。對(duì)此重大事件,，上市公司如知悉相關(guān)情況的，應(yīng)該積極主動(dòng)地進(jìn)行報(bào)告和公告,，如果告而不報(bào)的,，中國證監(jiān)會(huì)責(zé)令改正，情節(jié)嚴(yán)重的,，認(rèn)定上市公司負(fù)有責(zé)任的董事為不適當(dāng)人選,。
一般情況下，上市公司實(shí)際控制人及受其支配的股東應(yīng)該主動(dòng)履行法定的報(bào)告,、公告義務(wù)的,，如果未履行報(bào)告,、公告義務(wù)，上市公司應(yīng)當(dāng)自知悉之日其必須做出報(bào)告和公告,。
上市公司就實(shí)際控制人和受其支配的股東查詢,，必要時(shí)可以聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問進(jìn)行查詢，并將查詢情況向中國證監(jiān)會(huì),、上市公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)告,；中國證監(jiān)會(huì)依法對(duì)拒不履行報(bào)告、公告義務(wù)的實(shí)際控制人進(jìn)行查處,。
04.國有股東所持上市公司股份的間接轉(zhuǎn)讓
國有股東所持上市公司股份的間接轉(zhuǎn)讓是指國有股東因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增值擴(kuò)股等原因?qū)е缕浣?jīng)濟(jì)性質(zhì)或?qū)嶋H控制人發(fā)生變化的行為,。
國有股東所持上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓應(yīng)充分考慮對(duì)上市公司的影響，并按照有關(guān)國有股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓價(jià)格確定的基準(zhǔn)日應(yīng)與國有股東資產(chǎn)評(píng)估的基準(zhǔn)日一致,。資產(chǎn)評(píng)估的基準(zhǔn)日與國有股東產(chǎn)權(quán)持有單位對(duì)該國有股東產(chǎn)權(quán)變動(dòng)決議的日期相差不得超過一個(gè)月,。
國有股東所持有上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓的，國有股東應(yīng)在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股方案實(shí)施前（其中,，國有 股東國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的,，應(yīng)在辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓鑒證前；國有股東增資擴(kuò)股的,，應(yīng)在公司工商登記前），由固有股東逐級(jí)報(bào)告國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn),。
決定或批準(zhǔn)國有股東所持上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓,，應(yīng)當(dāng)審查下列書面材料：
1.國有股東間接轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份的請(qǐng)示；
2.國有股東的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股批準(zhǔn)文件,、資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果核準(zhǔn)文件及可行性研究報(bào)告,；
3.經(jīng)批準(zhǔn)的國有股東產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股方案；
4.國有股東國有產(chǎn)權(quán)進(jìn)場(chǎng)交易的有關(guān)文件或通過產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng),、媒體或網(wǎng)絡(luò)公開國有股東增資擴(kuò)股的信息情況及戰(zhàn)略投資者的選擇依據(jù),；
5.國有股東的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或增資擴(kuò)股協(xié)議；
6.國有股東資產(chǎn)作價(jià)金額,，包括國有股東所持上市公司股份的作價(jià)說明,；
7.上市公司基本情況、最近一期的年度報(bào)告及中期報(bào)告,；
8.國有產(chǎn)權(quán)擬受讓方或戰(zhàn)略投資者最近一期經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告,；
9.國有控股東國有產(chǎn)權(quán)變動(dòng)的，財(cái)務(wù)顧問出具的財(cái)務(wù)顧問報(bào)告,；
10.律師事務(wù)所出具的法律意見書,；
11.國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)為必要的其他文件。
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原文標(biāo)題：上市公司間接收購操作 來源：財(cái)董并購觀察
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