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【商業(yè)與法治輿情觀察室 http://www.blaw.org.cn 快訊】：（曾杰律師）

作者：曾杰,，金融犯罪辯護律師,，廣強律所高級合伙人暨非法集資案件辯護與研究中心主任

盧捷培,，廣強律所高級合伙人暨非法集資案件辯護與研究中心研究員

（本文寫于2020年8月16日,，如需轉(zhuǎn)載，須取得作者同意,。）

導(dǎo)語：

司法會計鑒定意見,，在審查批捕工作中，處于什么樣的地位和作用,？

正文：

最近有朋友問,，在非法集資案中，司法會計鑒定結(jié)果遲遲沒有作出,，檢察院可以批捕被告人嗎,？

實際上，在絕大多數(shù)非法集資案件中,，司法會計鑒定意見,，都不會太早作出，這是工作量本身

因為審計報告確定的問題,，往往是涉案金額的問題,，而不是犯罪事實是否存在的問題。

實際上,，這個問題就是問檢察院對批準(zhǔn)逮捕的審查標(biāo)準(zhǔn)問題,。

根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》，人民檢察院對有證據(jù)證明有犯罪事實,，可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人,，采取取保候?qū)徤胁蛔阋苑乐拱l(fā)生下列社會危險性的，應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)或者決定逮捕： （一）可能實施新的犯罪的,； （二）有危害國家安全,、公共安全或者社會秩序的現(xiàn)實危險的； （三）可能毀滅,、偽造證據(jù),，干擾證人作證或者串供的； （四）可能對被害人,、舉報人,、控告人實施打擊報復(fù)的； （五）企圖自殺或者逃跑的,。

這五條標(biāo)準(zhǔn)里面,，并沒有提到司法會計鑒定結(jié)果是否出來的問題。除非司法會計鑒定結(jié)果,，直接關(guān)系到是否存在犯罪事實問題,。

比如在非法吸收公眾存款罪案件中，司法會計鑒定，一般是警方委托,、聘請相關(guān)司法鑒定機構(gòu)對平臺整體的業(yè)務(wù)規(guī)模,，涉嫌非法吸收公眾存款的涉案金額，具體的資金流向,，相關(guān)人員的收入,、獲利情況等等進行審計，這些是非常重要的案件事實,，但是,，這些事實即便沒有第一時間弄清楚，并不影響非法吸存本身事實的確定,。

因為在非法集資類案件中,，作為辦案機關(guān)確定犯罪事實，主要是依照最高法關(guān)于非法集資案件司法解釋確定的四個標(biāo)準(zhǔn),，即是否公開宣傳,，是否針對不特定對象集資，是否承諾保本付息,，是否未經(jīng)許可或者沒有相關(guān)資質(zhì),，警方確定這些事實，通常并不需要依靠司法會計鑒定報告,，而是根據(jù)相關(guān)報案人,、投資人、被害人提供的相關(guān)報案材料,，投資合同,，銀行流水，公司資質(zhì)材料,，宣傳材料等等，基本就可以確定涉案的平臺,、嫌疑人是否存在非法集資的事實,，而司法會計鑒定，是確定涉案規(guī)模,、資金規(guī)模的大小問題,，這個問題在最終的定罪量刑中，起到了關(guān)鍵的作用,，但是在檢察院批準(zhǔn)逮捕的審查環(huán)節(jié)中,，并不占主導(dǎo)地位。

比如說,，在民間借貸類非法集資案中,，公安機關(guān)和檢察院要重點審查的問題，應(yīng)該是借款人是否采用公開宣傳，口口相傳,，只認(rèn)錢不認(rèn)人的方式面向不特定公眾,，沒有基礎(chǔ)社會關(guān)系的人群集資，人數(shù)是否超過30人,、總金額是否超過20萬等等,。這里面，最經(jīng)常出現(xiàn)爭議焦點的問題,，就是借款對象是否屬于不特定公眾,，比如在商業(yè)生活中，很多人出于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營需要,，會向別人借款,，其到底是一對一的向別人借，還是通過口口相傳的方式,，向公眾吸納資金,，就會成為非常致命的問題。如果這方面的證據(jù)不足,，則會導(dǎo)致檢察院認(rèn)為案件是否存在犯罪事實的證據(jù)不足,，從而可能導(dǎo)致不批捕當(dāng)事人，要求公安機關(guān)繼續(xù)偵查,。（當(dāng)然這只是情形之一）

或者在私募基金類非法集資案中,，辦案機關(guān)在審查批捕環(huán)節(jié)的重點審查問題，依然還是私募基金是否面向社會不特定公眾集資,，是否針對不特定對象集資,，是否承諾了保本付息。因為私募基金和民間借貸不同,，其屬于一種典型的投資模式,，并不能承諾保本付息，所謂的很多“明股實債”操作的風(fēng)險,，不僅僅是行政違規(guī)或者違反中基協(xié)的規(guī)定,，而且存在非法集資刑事犯罪的風(fēng)險。

因此,，警方在受理此類報案時,，會把是否承諾保本付息作為一個審查重點，檢方在批捕時,，也會對此問題進行審查,，另外，私募基金只能針對特定對象宣傳具體項目資料,，對募資對象,，要求則更加嚴(yán)格,，只能是針對合格投資者募資。因此,，警方在初步搜集證據(jù)時,，如果報案的投資人中，提供的合同材料,，付款確認(rèn)函,、銀行流水等等能證明相關(guān)涉案私募是針對的不合格投資者募資，又通過一對一詢問,、訊問,、搜集宣傳材料的方式搜集到該私募有通過公開宣傳的方式宣傳項目信息和募資需求，就可以基本確定犯罪事實,，而司法會計鑒定結(jié)果,，僅僅是案件性質(zhì)程度的問題，并不影響是否存在非法集資事實的判定,。

當(dāng)然,，具體判斷這些事實，還有更細節(jié)的地方,。比如私募基金或者P2P平臺被指控涉嫌非法集資,，那里面的員工，是否會被拘留,、逮捕,？警方和檢方就會對具體犯罪事實是否有相關(guān)嫌疑人實施、參與,、提供幫助搜集相關(guān)證據(jù),。這是因為，所謂的“有證據(jù)證明有犯罪事實”,，是指同時具備下列情形： （一）有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實,； （二）有證據(jù)證明該犯罪事實是犯罪嫌疑人實施的； （三）證明犯罪嫌疑人實施犯罪行為的證據(jù)已經(jīng)查證屬實,。

這對于普通的員工,，還有更細節(jié)的分類，比如是私募基金的業(yè)務(wù)人員,，其是否實施了針對不特定對象宣傳,、對不合格投資者募資和承諾保本付息的行為,，如果不是業(yè)務(wù)人員,，是否其他部門的員工，其主觀上是否明知或者應(yīng)該明知在參與,、幫助他人進行非法集資活動,？這些問題,，都和司法會計鑒定存在一定的間接關(guān)系，但又不是直接的關(guān)系,，因此,，司法會計鑒定報告是否出來，對于審查批捕工作,，影響并不直接,，原因是因為，該類證據(jù)在案件中起到的作用,，多數(shù)情況下,，不是直接證明案件事實是否發(fā)生的問題，而是證明發(fā)生的程度和延續(xù)狀態(tài),，以及具體人員承擔(dān)責(zé)任大小的問題,。

原文標(biāo)題：非法集資案中，沒有司法會計鑒定意見,，檢察院可以批捕嗎,？  來源：曾杰律師