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【商業(yè)與法治輿情觀察室 http://www.blaw.org.cn 快訊】：（金融界）

來源：e公司官微

已經(jīng)從美國納斯達(dá)克退市到粉單市場近5個月的瑞幸咖啡，再次成為輿論關(guān)注焦點,。

當(dāng)?shù)貢r間12月16日，美國證券交易委員會（SEC）表示,，針對造假指控,，瑞幸咖啡同意支付1.8億美元（約合11.75億元人民幣）達(dá)成和解。與此同時,，瑞幸咖啡官方微博也發(fā)布聲明稱,，公司與美國證券交易委員會（SEC）已就部分前員工涉嫌財務(wù)造假事件達(dá)成和解，目前公司和門店運營穩(wěn)定,、經(jīng)營正常,。

受此消息影響，瑞幸咖啡股價在美股粉單市場周四的交易中大幅上漲,，最高漲幅超90%,。那么，瑞幸咖啡為何能通過支付和解金的方式與SEC達(dá)成一致,？瑞幸支付和解金后,，是否意味著將公司安全落地？未來還將面臨哪些風(fēng)險,？

對此,，證券時報·e公司記者采訪了多位法界、學(xué)界以及行業(yè)專家了解到,，在美國司法框架下,，信披訴訟案件當(dāng)事人選擇和解較為普遍，就瑞幸咖啡而言,，雖然與（SEC）達(dá)成和解,，但其還面臨投資者在美國的集體訴訟以及司法調(diào)查的法律風(fēng)險。

另一方面,，今年以來,，瑞幸咖啡經(jīng)營實體已經(jīng)連續(xù)受到有關(guān)主管部門的處罰。面對未來,，瑞幸咖啡在融資擴張以及持續(xù)盈利等方面仍將面臨很大挑戰(zhàn),，不過，不排除其走上良性發(fā)展的可能,。

1.8億美金達(dá)成和解

當(dāng)?shù)貢r間12月16日,，美國證券交易委員會（SEC）在紐約南區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院提起訴訟，指控瑞幸違反了聯(lián)邦證券法的反欺詐,、上報,、賬簿和記錄以及內(nèi)部控制條款。在沒有承認(rèn)或否認(rèn)這些指控的情況下，瑞幸同意達(dá)成和解,，支付1.8億美元罰金以解決這些指控,，不過和解方案仍需法院批準(zhǔn)才生效。

此前,，SEC指控瑞幸咖啡通過嚴(yán)重虛報公司收入,、支出和凈經(jīng)營虧損來虛假顯示取得了快速增長和盈利增加并達(dá)到公司的盈利預(yù)期，以此來欺詐投資者,。

據(jù)SEC公告,，這項罰款可能將用于開曼群島的臨時清算程序中，瑞幸向證券持有人支付的某些款項,。向證券持有人轉(zhuǎn)移資金將需得到中國有關(guān)部門的批準(zhǔn),。除民事罰款之外，和解條款還包括一項永久禁令,，即永久禁止瑞幸及瑞幸相關(guān)人士違反訴訟中提及的聯(lián)邦證券法,，包括美國《1934年證券交易法》第10（b）條等。

隨后,，瑞幸咖啡在微博發(fā)布聲明：瑞幸咖啡與美國證券交易委員會（SEC）已就部分前員工涉嫌財務(wù)造假事件達(dá)成和解,。目前公司和門店運營穩(wěn)定、經(jīng)營正常,。瑞幸咖啡將持續(xù)配合監(jiān)管,，將合規(guī)工作視為重中之重。同時,，公司管理層和全體員工將繼續(xù)保持公司穩(wěn)定經(jīng)營,，持續(xù)為消費者提供高品質(zhì)、高性價比,、高便利性的產(chǎn)品和服務(wù)。

受此消息影響,，瑞幸咖啡股價在美股粉單市場周四的交易中大幅上漲,，最高漲幅超90%。

司法和解普遍

瑞幸咖啡為何能通過1.8億美元罰款與SEC達(dá)成和解,？中概股后續(xù)面臨同樣的問題時,，能否也采取和解方式解決？

植德律師事務(wù)所合伙人周皓熟悉美國證券市場,，他對e公司記者表示,，在美國司法框架下，雙方和解這種處理方式是比較常見的,，此前也有許多公司與美國監(jiān)管部門尋求和解的案例,，對雙方來說都可以節(jié)省訴訟成本。周皓分析稱，和解條款中的永久禁令具有一定警示性作用,，“下不為例”說明SEC認(rèn)為瑞幸的行為性質(zhì)比較嚴(yán)重,，因此必須將永久禁令納入和解條款中才足以保護(hù)投資者；罰金數(shù)額一般是由雙方律師商議得出,，“只要法院認(rèn)為和解的條款是公平合理的,，一般情況下法院最終都會批準(zhǔn)和解，就瑞幸案件來說,，1.8億美元罰金數(shù)額并不算小了,。”

實際上,，在美國大多數(shù)信披訴訟案件,，大部分都是以和解方式達(dá)成賠償協(xié)議。中南財經(jīng)政法大學(xué)數(shù)字經(jīng)濟研究院執(zhí)行院長盤和林對e公司記者表示,，“訴訟曠日持久最終也只是獲得賠償,，不如達(dá)成和解，這是在美股非常常見的一種操作,，和解本身沒有任何意義,。在美國，違規(guī)有時候也是一種模糊化處理,，和解一旦達(dá)成,，就指定財務(wù)報表期間的訴訟會停止，但如果有新的違規(guī)被發(fā)現(xiàn),，依然會被再次訴訟,。”

美股維權(quán)律師,、北京郝俊波律師事務(wù)所主任律師郝俊波曾代理過瑞幸咖啡的投資者集體訴訟,。他也告訴e公司記者，在訴訟中達(dá)成和解,，避免進(jìn)入訴訟程序,，在美國比較常見?！斑@樣可以節(jié)約訴訟成本,，而且這種行政訴訟作為監(jiān)管機關(guān)，追求的目標(biāo)也就是賠償,。既然對方已經(jīng)主動通過和解形式愿意支付賠償,，相當(dāng)于懲罰的目標(biāo)已經(jīng)實現(xiàn)?！?/span>

盤和林還表示,，中概股遇到對應(yīng)的問題,，都可以采取和解方式。“但值得注意的是,，和解是需要投資人同意的,，而投資人一般是律所代理。律所會對賠償金額形成一個預(yù)期,，如果價格談不攏,，和解反而會讓律所有可趁之機，所以,，和解一般需要雙方賠償金額較為接近的時候才會有效,。”

仍有多重風(fēng)險

雖然與SEC達(dá)成和解,，但并不意味著瑞幸咖啡財務(wù)造假案的結(jié)束,，其仍將面臨不少風(fēng)險。首先,，與SEC達(dá)成和解并不影響其他主體發(fā)起的訴訟,。

周皓稱，瑞幸目前面臨的法律風(fēng)險主要來自股東集體訴訟和美國司法部的訴訟,，“SEC是證券領(lǐng)域的獨立監(jiān)管機構(gòu),，美國司法部扮演的角色有點類似于公訴方，瑞幸不一定能逃脫這方面的追責(zé),。但是與SEC的和解將有助于在后續(xù)案件與其他各方達(dá)成和解,。”

郝俊波也表示,，盡管瑞幸咖啡與SEC取得和解,，但是美國司法部針對瑞幸咖啡高管的調(diào)查，以及投資者集體訴訟仍在推進(jìn)中,。不過,，與SEC和解，這為瑞幸咖啡在另外兩個案件中爭取到了緩沖,、和解,、調(diào)解的余地。

在此案中,，瑞幸對SEC的指控并未表明態(tài)度?！八炔荒艹姓J(rèn),，又不能否認(rèn)，可能是考慮到后期仍將面臨許多訴訟,，現(xiàn)在的表態(tài)可能會對后面的訴訟造成影響,?！敝莛┍硎尽?/span>

其次,，業(yè)內(nèi)認(rèn)為國內(nèi)監(jiān)管機構(gòu)對瑞幸咖啡的責(zé)任認(rèn)定不會豁免,。盤和林表示，國內(nèi)方面,，是以中國制度來審查瑞幸咖啡,。“作為公眾企業(yè)，由于財報虛假披露等問題,，監(jiān)管機構(gòu)不會豁免瑞幸的相關(guān)責(zé)任,，但處罰的力度應(yīng)該不會太重，因為瑞幸虛假財報主要的受害人是美股的投資人,，所以賠付相對人,，訴訟官司主要還是在美國?！?/span>

就證券監(jiān)管而言,，郝俊波認(rèn)為，瑞幸咖啡的經(jīng)營實體在國內(nèi),，受中國相關(guān)監(jiān)管機關(guān)的管理,，但上市公司主體為開曼群島注冊，且在美國上市,。按法理而言,，我國證監(jiān)會的管轄權(quán)是對國內(nèi)上市企業(yè)，如何行使對其他國家上市的國內(nèi)經(jīng)營實體的監(jiān)管,，在法律實操中還是空白,，“據(jù)我所知，中國證監(jiān)會此前受到美國證監(jiān)會的委托,，對瑞幸咖啡在國內(nèi)的實體進(jìn)行調(diào)查是有法可依的,。”

實際上,，今年以來,，瑞幸咖啡經(jīng)營實體已經(jīng)連續(xù)受到國內(nèi)有關(guān)主管部門的處罰。7月,，財政部公布瑞幸財務(wù)造假事件調(diào)查結(jié)果,，認(rèn)定自2019年4月起至2019年末，其通過虛構(gòu)商品券業(yè)務(wù)增加交易額22.46億元,，虛增收入21.19億元,。

9月，市場監(jiān)管總局及上海,、北京市場監(jiān)管部門,，對包括瑞幸咖啡（中國）有限公司,、瑞幸咖啡（北京）有限公司以及43家第三方公司在內(nèi)，與瑞幸造假相關(guān)的45家公司,，作出行政處罰決定,，處罰金額共計6100萬元。

10月12日,，國家市場監(jiān)管總局發(fā)布了對瑞幸咖啡（中國）有限公司,、瑞幸咖啡（北京）有限公司、北京車行天下咨詢服務(wù)有限公司等5家公司不正當(dāng)競爭違法行為的行政處罰決定,。決定書顯示,，5家公司均被頂格處罰200萬元。

目前,，財政部針對瑞幸咖啡的具體處罰措施尚未公布,，這并不意味著其已經(jīng)得到豁免。

未來面臨不少挑戰(zhàn)

“瑞幸咖啡支付和解金之后,，最大的問題有二點,，其一是融資，其二是盈利,?！北P和林表示，其燒錢發(fā)展擴張模式是否可以持續(xù)并不確定,。

“現(xiàn)階段,，瑞幸咖啡已經(jīng)退市，那么后續(xù)維持運營的資金從哪里來,，以前可以通過資本市場融資來維系全國門店運營,，現(xiàn)在看很難。而盈利亦是個大問題,，假賬被查了,，那么要真帳，而真帳必定有巨大的資金缺口,。所以,，流動性風(fēng)險，債務(wù)融資風(fēng)險等等可能會接踵而至,?！北P和林說。在周皓看來,，雖然現(xiàn)在看起來瑞幸的經(jīng)營狀況比較平穩(wěn),，但該件事距離結(jié)束還很遠(yuǎn)，瑞幸的命運依然難測,?！皬囊酝踩还镜劝咐齺砜矗軓呢攧?wù)造假中生存下來的公司不多,，即使活下來,，公司仍然可能需要相當(dāng)長時間洗去信用污點?！?/span>

不過,，也有業(yè)內(nèi)人士看好瑞幸咖啡的未來。就實體經(jīng)營層面而言,，中國食品產(chǎn)業(yè)分析師朱丹蓬對e公司記者表示,，雖然受資本端的影響，但瑞幸咖啡的商業(yè)模式仍有可取之處,?！敖衲暌詠恚谝咔榈挠绊懴?，整個消費行業(yè)景氣度下滑,，而瑞幸咖啡開了400家門店，單店營收以及整體現(xiàn)金流相對不錯,，品牌效應(yīng)疊加規(guī)模效應(yīng),。此外，瑞幸咖啡在創(chuàng)造就業(yè)崗位方面也發(fā)揮了積極作用,，未來其還是有可能會走向良性發(fā)展的道路,。”

郝俊波表示,，目前來看,，瑞幸咖啡公司仍然在正常經(jīng)營，如果未來能夠產(chǎn)生持續(xù)盈利能力,，依然不排除其可以重新上市,。“瑞幸咖啡畢竟是法人實體，如果未來公司的責(zé)任高管全部換掉,，而且公司能夠產(chǎn)生持續(xù)的盈利增長,，或者有新的滿足上市的條件，不排除它重新上市,?！?/span>

和解，是不是“瑞幸們”的最優(yōu)選擇,？

瑞幸咖啡財務(wù)造假事件迎來了新進(jìn)展,。近日，瑞幸咖啡與美國證券交易委員會（SEC）就造假指控達(dá)成和解,。在沒有承認(rèn)或否認(rèn)這些指控的情況下,，瑞幸咖啡同意達(dá)成和解,，作為代價將支付1.8億美元（約合11.75億元人民幣）罰金以解決這些指控。

實際上,，瑞幸咖啡與SEC達(dá)成的和解,，并不意味著其財務(wù)造假風(fēng)波的徹底結(jié)束。美股維權(quán)律師,，北京郝俊波律師事務(wù)所主任律師郝俊波曾告訴e公司記者,，瑞幸咖啡在美國面臨著三個層次的法律風(fēng)險，分別是：對投資者的民事責(zé)任,、承擔(dān)美國證券交易委員會的行政訴訟責(zé)任以及對涉事事項的司法責(zé)任,。

可以說，目前,，瑞幸咖啡只是解決了與SEC訴訟問題,，不過其在美國還將面臨上述另外兩大法律風(fēng)險。據(jù)了解,，根據(jù)美國法律,，提供不實財務(wù)報告和故意進(jìn)行證券欺詐的犯罪要判處10至25年的監(jiān)禁，個人和公司的罰金最高達(dá)500萬美元和2500萬美元,。同時瑞幸咖啡,、公司相關(guān)責(zé)任人以及中介機構(gòu)，還可能面臨巨額的集體訴訟,。

此外,，國內(nèi)相關(guān)主管部門對瑞幸咖啡的責(zé)任認(rèn)定也并未豁免。不過,，業(yè)內(nèi)普遍認(rèn)為,，瑞幸咖啡本次與SEC的和解是其目前的“最優(yōu)解”，這將會對其后續(xù)化解在美國的其他訴訟風(fēng)險提供了緩和的機會,。當(dāng)然,，這也有點“花錢免災(zāi)”的意思。

實際上,，瑞幸風(fēng)波又一次引發(fā)了中概股信任危機,。早在2011年，中概股就因頻頻出現(xiàn)會計問題而被華爾街拋棄,，導(dǎo)致赴美上市企業(yè)數(shù)量驟減或出現(xiàn)上市即破發(fā)的困局,。

那么，對于質(zhì)地存疑的“瑞幸們”來說,，如果遇上了信披訴訟事項,，是否可以“花錢免災(zāi)”了結(jié)影響呢？從效果上看，尋求和解也并非真正的“花錢消災(zāi)”,，因為和解條款本身附帶了SEC傳達(dá)的監(jiān)管和警示信號,，如更高額的罰沒款、更苛刻的資格處罰等,。此外,，SEC也會對案件是否能夠和解進(jìn)行充分考量。

若從源頭上說,，和解并不是“瑞幸們”的最優(yōu)解——優(yōu)化公司治理體系建設(shè)，強化相關(guān)責(zé)任人的法制思維,，確保財務(wù)信息的真實可靠以及充分履行信披義務(wù),，才能避免觸犯相關(guān)的法律法規(guī)，也是中概股公司化解信任危機的有效途徑,。與其在暴露問題后尋求和解,，不如在問題發(fā)生前獨善其身。

首先,，無論上市地在哪里,，作為公眾公司必須要確保財務(wù)信息的真實可靠，并且定期公開財務(wù)狀況,，以便讓投資者做出理性選擇,。其次，要建設(shè)完善的上市公司治理結(jié)構(gòu)體系,。公司治理結(jié)構(gòu)本質(zhì)上是一種現(xiàn)代企業(yè)組織管理制度,規(guī)范的治理結(jié)構(gòu)是上市公司經(jīng)濟效益和股東權(quán)益的最優(yōu)目標(biāo),，董事會、經(jīng)營層面以及股東層面也有著相對獨立的權(quán)利與職責(zé),。

再次,，上市公司要及時、準(zhǔn)確,、全面,、完整地履行信息披露義務(wù),充分保護(hù)廣大投資者的知情權(quán)，真實地呈現(xiàn)公司價值,。最后,，上市公司的大股東、高管層等要堅決恪守相關(guān)法律及行政法規(guī),，以及公司章程的規(guī)定,，共同營造證券市場良好的法治環(huán)境。

原文標(biāo)題：收入造假21億,，花12億買和解,！瑞幸咖啡未來何解？律師：不排除重新上市  來源：金融界

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