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【商業(yè)與法治輿情觀察室 http://www.blaw.org.cn 快訊】：（廈門市集美區(qū)紀委監(jiān)委）

經(jīng)營公司,，是很多人實現(xiàn)夢想,、發(fā)家致富的途徑,?？珊芏嗳瞬⒉幻靼坠窘?jīng)營中的法律風險,，更不知道該如何有效防范風險,，隨隨便便做出了選擇,，結(jié)局就是花更大的代價來彌補…

年近五旬的老張,，在貿(mào)易公司從業(yè)近三十年，從一線員工慢慢做到了公司副總經(jīng)理,。不過,，老張認為自己始終是在為老板打工，自己積累了豐富的行業(yè)經(jīng)驗,、管理經(jīng)驗和人脈資源,，何不自己也開一家貿(mào)易公司呢？朋友老李,、老劉了解到老張的想法后,，紛紛支持。

三人合計后，決定成立了一家貿(mào)易公司,，公司注冊資金10萬元,，老李跑市場，以勞務(wù)入股,，占20%的股權(quán),，老張和老劉每人出資4萬元，各占40%的股權(quán),。三人去申請設(shè)立公司時,，卻遇到了問題，注冊資本的出資并不能以勞務(wù)方式出資,。于是,，老張?zhí)岢觯缃窆咀栽试S認繳,，并不用實際出錢,，老李可以認繳出資。公司也不用注冊資金10萬元,，三人各認繳100萬,，總共300萬，這樣更能讓合作伙伴信任,。而實際上,，三人總共只拿出了10萬元作為啟動資金，其中老張出資4萬,，老劉出了4萬,，老李則出了2萬。老張經(jīng)過思索,，最終決定自己不從原公司離職,，并找到自己的朋友小張代替他成為公司股東。大家都同意老張的決定,，于是,，小張、老李,、老劉三人去注冊成立了公司,。

公司成立幾年后，恰好趕上了市場發(fā)展,，公司經(jīng)濟效益越來越好,，前景一片廣闊。老趙看中了公司的前景,，打算入股,，于是找到公司登記的股東老李,，愿意以100萬的價格購買老李100萬出資所對應(yīng)的股權(quán)。老李由于一直在跑市場,，比較辛苦,，經(jīng)老趙這么一聊，就萌生了退出新公司的想法,，于是他打算找老張商量退出的事情,。但恰逢老張在外出差，老李擔心老趙變卦,，于是又找到老劉,，兩人召開了股東會決議，將老李的股權(quán)轉(zhuǎn)給了老趙,。但老李沒告訴老趙,，小張的股權(quán)實際上是老張的。在辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,、股東會決議等相關(guān)手續(xù)后,，老趙完成了工商登記變更手續(xù)。

老張出差回來后,，得知此事很是氣憤,，認為老李的股權(quán)轉(zhuǎn)讓侵害了他的優(yōu)先購買權(quán)，劉,、李兩人召開的股東會決議無效,。一氣之下，老張不顧后果,，要求小張把股權(quán)登記轉(zhuǎn)讓給他，他要自己做登記股東,，不再由小張來掛名,。

由于老趙一開始并不知道老張的存在，因此不同意小張將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給老張,。與此同時,，老張發(fā)現(xiàn)，小張因急需用錢,，竟瞞著老張作了股權(quán)質(zhì)押,，向老馬借款了30萬元，股權(quán)沒解除質(zhì)押登記前無法變更登記,。

于是老張分別向法院起訴了公司和老趙,、小張、老李,、老劉和老馬,，老張以自己是實際股東為由，要求解除被質(zhì)押的股權(quán)，要求公司和老趙同意將小張的股權(quán)轉(zhuǎn)移登記給他,，要求撤銷同意把老李的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給老趙的股東會決議,，要求行使優(yōu)先購買權(quán)購買老李的股權(quán)等一系列訴訟。

但在這個過程中,，老劉因疾病去世,，兒子小劉要求繼承老劉的股東資格，也向法院起訴了公司和老張,、老趙,，要求確認其股東資格。老張,、小劉,、老趙等人都陷入了勞心勞力的糾紛當中…

 解讀嘉賓

上海海華永泰（成都）律師事務(wù)所    律師   劉矜瀟

 注冊公司，對出資有這些限制,！

《公司法》第二十七條規(guī)定：股東可以用貨幣出資,，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán),、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資,；但是，法律,、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外,。

《公司登記管理條例》第十四條規(guī)定：股東的出資方式應(yīng)當符合《公司法》第二十七條的規(guī)定，但股東不得以勞務(wù),、信用,、自然人姓名、商譽,、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資,。

同時，按照新修訂的《公司法》的規(guī)定,，一般的有限責任公司是可以進行認繳的,，認繳是合法的。但認繳并不等于就不需要承擔責任,。如果此后公司發(fā)生經(jīng)營問題,、資不抵債的時候，股東是需要在其認繳的范圍內(nèi)承擔責任的,。如果認繳100萬就需要承擔100萬的責任,，如果認繳1000萬就承擔1000萬的責任。所以在成立公司時,，認繳的額度也不是隨便認繳,、越高越好,，還是要量力而行。

關(guān)于股東會決議無效或撤銷,，有這些規(guī)定,！

《公司法》第二十二條規(guī)定：公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律,、行政法規(guī)的無效,。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序,、表決方式違反法律,、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的,，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi),，請求人民法院撤銷。

《公司法司法解釋》規(guī)定：股東會或者股東大會,、董事會決議存在下列情形之一,，當事人主張決議不成立的，人民法院應(yīng)當予以支持：

（一）公司未召開會議的,，但依據(jù)公司法第三十七條第二款或者公司章程規(guī)定可以不召開股東會或者股東大會而直接作出決定,，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外,；

（二）會議未對決議事項進行表決的,；

（三）出席會議的人數(shù)或者股東所持表決權(quán)不符合公司法或者公司章程規(guī)定的；

（四）會議的表決結(jié)果未達到公司法或者公司章程規(guī)定的通過比例的,；

（五）導(dǎo)致決議不成立的其他情形,。

 什么是“優(yōu)先購買權(quán)”？

本案的優(yōu)先購買權(quán),，指的是有限責任公司的某一個股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時,，公司的其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。

《公司法》第七十一條規(guī)定：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意,，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的,，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán),；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓,。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),，在同等條件下,，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的,，協(xié)商確定各自的購買比例,；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán),。

公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,，從其規(guī)定。

    老張要求成為顯名股東,，有哪些法律規(guī)定,？

《公司法司法解釋》規(guī)定：有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益,，以名義出資人為名義股東,，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形,，人民法院應(yīng)當認定該合同有效,。

前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的,，人民法院應(yīng)予支持,。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認實際出資人權(quán)利的,，人民法院不予支持,。

實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東,、簽發(fā)出資證明書,、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的,，人民法院不予支持,。

小張把股權(quán)質(zhì)押給老馬，有效嗎,？

從本案的情況來看,，是有效的。

《公司法司法解釋》規(guī)定：名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,、質(zhì)押或者以其他方式處分,，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的,，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理,。

而《物權(quán)法》第一百零六條，說的就是第三人善意取得制度,，簡單概括起來就是如果第三人是善意的（不知情也不應(yīng)當知情）,，支付了合理對價,，已經(jīng)完成了登記或者交付，則可以取得相應(yīng)權(quán)利,。

   老劉的兒子小劉可以直接繼承股東資格嗎,？

一般情況下是可以直接繼承的。

《公司法》第七十五條　自然人股東死亡后,，其合法繼承人可以繼承股東資格,；但是，公司章程另有規(guī)定的除外,。如果公司章程有了特別規(guī)定,，就需要按照公司章程的規(guī)定來執(zhí)行或者全體股東召開股東會重新達成新的股東會決議，同意修改章程,、同意接納繼承人成為股東,。