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【商業(yè)與法治輿情觀察室 http://www.blaw.org.cn 快訊】：（曾杰律師）

作者：曾杰，金融犯罪辯護(hù)律師，廣強(qiáng)律所高級(jí)合伙人暨非法集資案件辯護(hù)與研究中心主任

盧捷培，廣強(qiáng)律所高級(jí)合伙人暨非法集資案件辯護(hù)與研究中心研究員

（本文寫(xiě)于2020年8月16日，如需轉(zhuǎn)載，須取得作者同意。）

導(dǎo)語(yǔ)：

司法會(huì)計(jì)鑒定意見(jiàn)，在審查批捕工作中，處于什么樣的地位和作用？

正文：

最近有朋友問(wèn)，在非法集資案中，司法會(huì)計(jì)鑒定結(jié)果遲遲沒(méi)有作出，檢察院可以批捕被告人嗎？

實(shí)際上，在絕大多數(shù)非法集資案件中，司法會(huì)計(jì)鑒定意見(jiàn)，都不會(huì)太早作出，這是工作量本身

因?yàn)閷徲?jì)報(bào)告確定的問(wèn)題，往往是涉案金額的問(wèn)題，而不是犯罪事實(shí)是否存在的問(wèn)題。

實(shí)際上，這個(gè)問(wèn)題就是問(wèn)檢察院對(duì)批準(zhǔn)逮捕的審查標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題。

根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》，人民檢察院對(duì)有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)，可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人，采取取保候?qū)徤胁蛔阋苑乐拱l(fā)生下列社會(huì)危險(xiǎn)性的，應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)或者決定逮捕： （一）可能實(shí)施新的犯罪的； （二）有危害國(guó)家安全、公共安全或者社會(huì)秩序的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的； （三）可能毀滅、偽造證據(jù)，干擾證人作證或者串供的； （四）可能對(duì)被害人、舉報(bào)人、控告人實(shí)施打擊報(bào)復(fù)的； （五）企圖自殺或者逃跑的。

這五條標(biāo)準(zhǔn)里面，并沒(méi)有提到司法會(huì)計(jì)鑒定結(jié)果是否出來(lái)的問(wèn)題。除非司法會(huì)計(jì)鑒定結(jié)果，直接關(guān)系到是否存在犯罪事實(shí)問(wèn)題。

比如在非法吸收公眾存款罪案件中，司法會(huì)計(jì)鑒定，一般是警方委托、聘請(qǐng)相關(guān)司法鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)平臺(tái)整體的業(yè)務(wù)規(guī)模，涉嫌非法吸收公眾存款的涉案金額，具體的資金流向，相關(guān)人員的收入、獲利情況等等進(jìn)行審計(jì)，這些是非常重要的案件事實(shí)，但是，這些事實(shí)即便沒(méi)有第一時(shí)間弄清楚，并不影響非法吸存本身事實(shí)的確定。

因?yàn)樵诜欠Y類案件中，作為辦案機(jī)關(guān)確定犯罪事實(shí)，主要是依照最高法關(guān)于非法集資案件司法解釋確定的四個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，即是否公開(kāi)宣傳，是否針對(duì)不特定對(duì)象集資，是否承諾保本付息，是否未經(jīng)許可或者沒(méi)有相關(guān)資質(zhì)，警方確定這些事實(shí)，通常并不需要依靠司法會(huì)計(jì)鑒定報(bào)告，而是根據(jù)相關(guān)報(bào)案人、投資人、被害人提供的相關(guān)報(bào)案材料，投資合同，銀行流水，公司資質(zhì)材料，宣傳材料等等，基本就可以確定涉案的平臺(tái)、嫌疑人是否存在非法集資的事實(shí)，而司法會(huì)計(jì)鑒定，是確定涉案規(guī)模、資金規(guī)模的大小問(wèn)題，這個(gè)問(wèn)題在最終的定罪量刑中，起到了關(guān)鍵的作用，但是在檢察院批準(zhǔn)逮捕的審查環(huán)節(jié)中，并不占主導(dǎo)地位。

比如說(shuō)，在民間借貸類非法集資案中，公安機(jī)關(guān)和檢察院要重點(diǎn)審查的問(wèn)題，應(yīng)該是借款人是否采用公開(kāi)宣傳，口口相傳，只認(rèn)錢(qián)不認(rèn)人的方式面向不特定公眾，沒(méi)有基礎(chǔ)社會(huì)關(guān)系的人群集資，人數(shù)是否超過(guò)30人、總金額是否超過(guò)20萬(wàn)等等。這里面，最經(jīng)常出現(xiàn)爭(zhēng)議焦點(diǎn)的問(wèn)題，就是借款對(duì)象是否屬于不特定公眾，比如在商業(yè)生活中，很多人出于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，會(huì)向別人借款，其到底是一對(duì)一的向別人借，還是通過(guò)口口相傳的方式，向公眾吸納資金，就會(huì)成為非常致命的問(wèn)題。如果這方面的證據(jù)不足，則會(huì)導(dǎo)致檢察院認(rèn)為案件是否存在犯罪事實(shí)的證據(jù)不足，從而可能導(dǎo)致不批捕當(dāng)事人，要求公安機(jī)關(guān)繼續(xù)偵查。（當(dāng)然這只是情形之一）

或者在私募基金類非法集資案中，辦案機(jī)關(guān)在審查批捕環(huán)節(jié)的重點(diǎn)審查問(wèn)題，依然還是私募基金是否面向社會(huì)不特定公眾集資，是否針對(duì)不特定對(duì)象集資，是否承諾了保本付息。因?yàn)樗侥蓟鸷兔耖g借貸不同，其屬于一種典型的投資模式，并不能承諾保本付息，所謂的很多“明股實(shí)債”操作的風(fēng)險(xiǎn)，不僅僅是行政違規(guī)或者違反中基協(xié)的規(guī)定，而且存在非法集資刑事犯罪的風(fēng)險(xiǎn)。

因此，警方在受理此類報(bào)案時(shí)，會(huì)把是否承諾保本付息作為一個(gè)審查重點(diǎn)，檢方在批捕時(shí)，也會(huì)對(duì)此問(wèn)題進(jìn)行審查，另外，私募基金只能針對(duì)特定對(duì)象宣傳具體項(xiàng)目資料，對(duì)募資對(duì)象，要求則更加嚴(yán)格，只能是針對(duì)合格投資者募資。因此，警方在初步搜集證據(jù)時(shí)，如果報(bào)案的投資人中，提供的合同材料，付款確認(rèn)函、銀行流水等等能證明相關(guān)涉案私募是針對(duì)的不合格投資者募資，又通過(guò)一對(duì)一詢問(wèn)、訊問(wèn)、搜集宣傳材料的方式搜集到該私募有通過(guò)公開(kāi)宣傳的方式宣傳項(xiàng)目信息和募資需求，就可以基本確定犯罪事實(shí)，而司法會(huì)計(jì)鑒定結(jié)果，僅僅是案件性質(zhì)程度的問(wèn)題，并不影響是否存在非法集資事實(shí)的判定。

當(dāng)然，具體判斷這些事實(shí)，還有更細(xì)節(jié)的地方。比如私募基金或者P2P平臺(tái)被指控涉嫌非法集資，那里面的員工，是否會(huì)被拘留、逮捕？警方和檢方就會(huì)對(duì)具體犯罪事實(shí)是否有相關(guān)嫌疑人實(shí)施、參與、提供幫助搜集相關(guān)證據(jù)。這是因?yàn)椋^的“有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)”，是指同時(shí)具備下列情形： （一）有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實(shí)； （二）有證據(jù)證明該犯罪事實(shí)是犯罪嫌疑人實(shí)施的； （三）證明犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪行為的證據(jù)已經(jīng)查證屬實(shí)。

這對(duì)于普通的員工，還有更細(xì)節(jié)的分類，比如是私募基金的業(yè)務(wù)人員，其是否實(shí)施了針對(duì)不特定對(duì)象宣傳、對(duì)不合格投資者募資和承諾保本付息的行為，如果不是業(yè)務(wù)人員，是否其他部門(mén)的員工，其主觀上是否明知或者應(yīng)該明知在參與、幫助他人進(jìn)行非法集資活動(dòng)？這些問(wèn)題，都和司法會(huì)計(jì)鑒定存在一定的間接關(guān)系，但又不是直接的關(guān)系，因此，司法會(huì)計(jì)鑒定報(bào)告是否出來(lái)，對(duì)于審查批捕工作，影響并不直接，原因是因?yàn)椋擃愖C據(jù)在案件中起到的作用，多數(shù)情況下，不是直接證明案件事實(shí)是否發(fā)生的問(wèn)題，而是證明發(fā)生的程度和延續(xù)狀態(tài)，以及具體人員承擔(dān)責(zé)任大小的問(wèn)題。

原文標(biāo)題：非法集資案中，沒(méi)有司法會(huì)計(jì)鑒定意見(jiàn)，檢察院可以批捕嗎？  來(lái)源：曾杰律師