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【商業(yè)與法治輿情觀察室 http://www.blaw.org.cn 快訊】：（牽脈）

作者 l 全超 編輯 | 芒果冰

來源 l 牽脈

現(xiàn)在，微商好像已經(jīng)是一個很普遍的存在了，誰還沒幾個微商朋友呢？

因?yàn)榻衲甑囊咔椋蜆I(yè)的形勢顯得更加嚴(yán)峻。不少朋友開始加入微商，謀求“第二職業(yè)”增加自己的收入。

那么問題來了：

用上班時間發(fā)微商朋友圈等消息，算不算兼職呢？

倘若公司以這個兼職違反了公司的規(guī)章制度為由解除勞動合同，合不合法呢？

我們一起來看一個案例：

小李，2015年5月入職，合同到2021年結(jié)束。

合同里的有補(bǔ)充條款，規(guī)定的非常清晰，其中關(guān)于“規(guī)章制度的告知”是這么規(guī)定的：

公司所頒布的各類規(guī)章制度辦法、流程公告均作為本合同的有效附件，甲方應(yīng)當(dāng)制定變更規(guī)章制度，及時公示或者告知員工。乙方必須嚴(yán)格遵守，且乙方可以通過登錄甲方網(wǎng)站系統(tǒng)或者各種規(guī)章制度的最新情況。

另外，公司還規(guī)定——乙方未經(jīng)甲方允許，乙方不得在其他單位兼職，不得從事其他任何與甲方利益沖突的第二職業(yè)或者活動。其中，不得從事的第二職業(yè)、不得兼職的活動，包括但不限于微商等，如有這些情形屬于嚴(yán)重違紀(jì)。上述的補(bǔ)充制度也在公司的網(wǎng)站進(jìn)行了公示。

2019年7月，公司以小李上班時間發(fā)布微商信息，嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度為由，解除了雙方的勞動關(guān)系。

小李不服，就去申請仲裁，并要求賠償違規(guī)解除的賠償金54234元。

仲裁的結(jié)果，小李勝了。

公司肯定不干了，就告到了法院。公司提供了一系列小李兼職的證據(jù)，包括提供了用小李136開頭的手機(jī)號檢索到的微信。進(jìn)入這個微信以后，看到在朋友圈里存在著微商信息的這樣的一個截圖。截圖的發(fā)生發(fā)布過程是通過路線錄制的形式展示的，而且還錄制了視頻。

這三段證據(jù)共同來證明小李兼職，而且還證明了這些截圖是在上班的時間十點(diǎn)零七分發(fā)布的。所以，多方印證小李在上班的時候兼職發(fā)微商。公司還補(bǔ)充提供了在5月到6月期間，小李多次發(fā)布了這個微商，而且是在上班時間發(fā)布微商信息的這樣的一個朋友圈截圖。

面對這些證據(jù)，小李承認(rèn)這些證據(jù)是真的。但是，她說這個微商的信息發(fā)布并不是在我手機(jī)上發(fā)的，那個手機(jī)是在老公手里，由他來發(fā)的。雖然小李這么說，但是又提供不出來，手機(jī)是她老公使用的一個證據(jù)。

小李為了反駁，公司還提供了微信的聊天截圖證明跟買家聊天的不是她自己，但是這些聊天截圖沒有被公證，因此在仲裁的時候，在法院的時候沒有被認(rèn)可。

最后經(jīng)過初審和終審，法院認(rèn)為，公司通過網(wǎng)站來公布規(guī)章制度是屬于一個合理的管理。因?yàn)槿粘Ｒ捕际峭ㄟ^網(wǎng)站對員工進(jìn)行公示以及相關(guān)通知、發(fā)布還有進(jìn)行相應(yīng)的管理工作的。那么通過這樣的方式來公示制度，讓員工了解制度是合理合法的。而且員工有義務(wù)去了解這些制度，最終小李因?yàn)橹酪?guī)章制度，而且還知法犯法，在上班時間發(fā)布微商的信息，嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度，解除勞動合同是合理合法的，最終判定公司勝訴了。

那么這樣一個案例看下來，你有什么收獲呢？

至少有這么幾點(diǎn)提醒大家注意一下：

首先，上班時間發(fā)微商信息可以被認(rèn)定為兼職。這個大家一定要注意了。

其次，在提供證據(jù)方面大家要注意。雖說我們知道現(xiàn)在電子證據(jù)有效了，但是電子證據(jù)并不能作為單一的證據(jù)，還是要有相應(yīng)的文字證明或者相應(yīng)的背書的。

無論是小李還是公司，他們同樣都提供了微信的聊天截圖。但是小李的沒有被采信，而公司的被采信的原因就在于，公司的這些證據(jù)是有視頻錄像，并且制度的公式是有經(jīng)過第三方公證的，證據(jù)的權(quán)威性就不太一樣了。

另外，有一些證據(jù)，是誰主張誰要舉證的。比方說案例中，小李主張說她的那個136手機(jī)是老公在用的，那么她要提供證據(jù)，可是她提供不出來，因此也就沒被采納了。

最后，也是我經(jīng)常跟那樣反復(fù)提到的一點(diǎn)——就是如果要以嚴(yán)重違紀(jì)處理員工，第一，公司得有關(guān)于嚴(yán)重違紀(jì)的規(guī)定。第二，你得證明員工知道，第三，員工要有違紀(jì)的事實(shí)。

在這個案例里，公司是通過網(wǎng)站來公示的，而且在合同的補(bǔ)充條款里也有告知你的規(guī)章制度需要去主動學(xué)習(xí)，這樣相互印證呢，就實(shí)現(xiàn)了告知合法的這個過程。員工否認(rèn)說他不知道規(guī)章制度，也就沒有被采信。但是其實(shí)這種告知方式多少還是有些瑕疵的，不然怎么會仲裁時公司輸?shù)袅四兀慷壹幢闶窃诜ㄔ海绻麚Q一家法院，他會不會贏也不好說。

所以，還是提醒大家制度的告知。

你可以在合同的補(bǔ)充條款里說明制度是在網(wǎng)站上跟公示的，員工有義務(wù)要去及時學(xué)習(xí)。同時，這個補(bǔ)充條款員工也要簽字。

另外，建議還是要配合上文字里的證明。比方說規(guī)章制度的考試，還有這個規(guī)章制度的簽收，或者員工的文字確認(rèn)，他已經(jīng)知悉這些規(guī)章制度等等作為輔助，這樣才能萬無一失，才不至于換一個仲裁員或者換一個法官，你的官司就不知道是輸是贏了。

原文標(biāo)題：上班時間做微商，被解除勞動合同合法嗎？來源：牽脈