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本文來源 |中新經(jīng)緯

編輯整理 |今日讀法網(wǎng)

【商業(yè)與法治輿情觀察室 http://www.blaw.org.cn 快訊】

“只能用魔法打敗魔法了,?！苯?jīng)常點外賣的丁女士為了避免自己被外賣平臺“殺熟”，于是選擇了不同平臺之間換來換去,，她告訴北京商報記者,，她發(fā)現(xiàn)多次在同一個平臺充值會員后，送的優(yōu)惠券變少了,，充值會員的減免額度也變小了，而當她轉(zhuǎn)用另一家平臺點單時,，甚至不需要會員就能收獲同樣的優(yōu)惠價格,。

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近年來,，伴隨著平臺經(jīng)濟的崛起,，大數(shù)據(jù)“殺熟”似乎已經(jīng)成了潛規(guī)則。3月1日,，北京市消協(xié)發(fā)布的互聯(lián)網(wǎng)消費大數(shù)據(jù)“殺熟”問題調(diào)查結(jié)果顯示,，超八成受訪者認為大數(shù)據(jù)“殺熟”現(xiàn)象非常普遍或普遍，相比之下,，僅有1.29%的受訪者認為大數(shù)據(jù)“殺熟”現(xiàn)象不普遍或根本不存在,。同時，86.91%的受訪者表示有過被大數(shù)據(jù)“殺熟”的經(jīng)歷,。

網(wǎng)絡(luò)購物成為大數(shù)據(jù)“殺熟”重災(zāi)區(qū),，其次是在線旅游、外賣和網(wǎng)約車,。調(diào)查結(jié)果顯示,，82.44%的受訪者表示在網(wǎng)絡(luò)購物過程中遭遇過大數(shù)據(jù)“殺熟”，76.85%的受訪者在在線旅游消費中遭遇過大數(shù)據(jù)“殺熟”,，反映在網(wǎng)絡(luò)外賣(66.96%)和網(wǎng)絡(luò)打車(63%)消費過程中遭遇大數(shù)據(jù)“殺熟”的受訪者均達到六成多,。

北京卓緯律師事務(wù)所合伙人孫志峰對北京商報記者分析稱，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟給生活帶來便利的同時,，一定會存在信息獲取和使用的諸多法律和道德問題,。相當一部分互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)本身并無產(chǎn)品經(jīng)營或主要盈利并非來源于產(chǎn)品經(jīng)營,，主要靠獲取流量、出售流量帶來的利益及附加值獲得收益,，比如針對用戶閱讀習(xí)慣有針對性地派發(fā)硬軟廣告,。但是應(yīng)當在合法以及遵守商業(yè)倫理的基礎(chǔ)上進行，要遵循知情-同意原則,，在充分保障消費者權(quán)益和公平市場競爭秩序的基礎(chǔ)上,，進行技術(shù)創(chuàng)新，而不是利用大數(shù)據(jù)“殺熟”,。

大數(shù)據(jù)之所以能夠“殺熟”,，與其背后的算法有著千絲萬縷的聯(lián)系。據(jù)了解,，大數(shù)據(jù)“殺熟”行為通常包含收集數(shù)據(jù)進行用戶畫像以及根據(jù)畫像對用戶進行區(qū)別對待兩個階段,，而算法就是通過數(shù)據(jù)量和數(shù)據(jù)的更新頻次，從而判斷消費者究竟是生是熟,，進而給了平臺“見人下菜碟”的空間,。

國家網(wǎng)信辦明確指出，近年來,，算法應(yīng)用在給政治,、經(jīng)濟、社會發(fā)展注入新動能的同時,，算法歧視,、“大數(shù)據(jù)殺熟”、誘導(dǎo)沉迷等算法不合理應(yīng)用導(dǎo)致的問題也深刻影響著正常的傳播秩序,、市場秩序和社會秩序,。

值得注意的是，3月1日,，國家網(wǎng)信辦等四部門聯(lián)合發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)算法推薦管理規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)正式施行,。《規(guī)定》明確,，算法推薦服務(wù)提供者不得設(shè)置誘導(dǎo)用戶沉迷,、過度消費等違反法律法規(guī)或者違背倫理道德的算法模型；不得根據(jù)消費者的偏好,、交易習(xí)慣等特征,，利用算法在交易價格等交易條件上實施不合理的差別待遇等違法行為。

在接受北京商報記者采訪時,，浙江曉德律師事務(wù)所首席律師陳文明表示,，《規(guī)定》明確禁止了多情況多方式的大數(shù)據(jù)“殺熟”，并對大數(shù)據(jù)“殺熟”相關(guān)方事前事后的行政責任,、法律責任進行了更細致的規(guī)定,。新法順利出臺,，后續(xù)的實施還需要法律各部門，公安,、檢察院,、法院、工商管理局等各部門配合起來,，使用法律的武器對大數(shù)據(jù)“殺熟”行為進行精準監(jiān)管,，嚴厲打擊。

事實上,，近兩年來,，關(guān)于大數(shù)據(jù)“殺熟”相關(guān)領(lǐng)域的管理并不少。早在2020年10月1日起施行的《在線旅游經(jīng)營服務(wù)管理暫行規(guī)定》就曾明確,，在線旅游經(jīng)營者不得濫用大數(shù)據(jù)分析等技術(shù)手段,，基于旅游者消費記錄、旅游偏好等設(shè)置不公平的交易條件,，侵犯旅游者合法權(quán)益,。

去年發(fā)布的《關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南》更是直指差別待遇情形下的濫用市場支配地位行為，包括基于大數(shù)據(jù)和算法,，根據(jù)交易相對人的支付能力,、消費偏好、使用習(xí)慣等,，實行差異性交易價格或者其他交易條件,。

在陳文明看來,，嚴防大數(shù)據(jù)“殺熟”的主要難點在于,，各公司各平臺內(nèi)部的數(shù)據(jù)資料往往難以被有關(guān)部門監(jiān)察到，公司員工也因為簽署保護商業(yè)機密條款,、電腦被監(jiān)控等原因不會向有關(guān)部門舉報,。被大數(shù)據(jù)“殺熟”侵犯利益的用戶會因為利益損失小而不愿意費力記錄證據(jù)、提起訴訟或者舉報,，并且大數(shù)據(jù)“殺熟”往往需要多個用戶記錄信息,，合并作為證據(jù)，要多個利益受到侵害的用戶一起費時費力,，因此對大數(shù)據(jù)“殺熟”的監(jiān)管和懲罰總是不盡如人意,。

孫志峰表示，我國現(xiàn)行法律已經(jīng)建立了針對大數(shù)據(jù)“殺熟”行為的規(guī)制,，只不過應(yīng)當針對大數(shù)據(jù)“殺熟”在外表現(xiàn)形式變化,，不斷調(diào)整和更新相關(guān)監(jiān)管規(guī)則，特別是制定具有可操作性的統(tǒng)一的認定標準和執(zhí)法尺度,，進一步明確大數(shù)據(jù)殺熟中反映各項違法行為主責單位,，以及各有權(quán)機關(guān)銜接處理機制,，更有利于激發(fā)基層執(zhí)法的積極性。